Соглашение о перемене лиц в обязательстве

Часто такое соглашение делается трехсторонним из тех соображений, что при переуступке долга требуется согласие на это кредитора (п. 1 ст. 391 ГК РФ), а должника надлежит уведомить о передаче права требования (п. 2 ст. 382 ГК РФ).

Как составить соглашение о перемене лиц в обязательстве

Есть три варианта соглашений о перемене лиц в обязательстве: об уступке требования, о переводе долга, о передаче договора (переход всех прав и обязанностей к другому лицу). Самое важное в них — описать предмет соглашения, иначе оно не будет заключенным и не произойдет перемены лица в обязательстве. В соглашении об уступке требования, например, нужно указать, что может требовать новый кредитор, в каком объеме и из какого договора возникло это требование. Также желательно указать цену соглашения. Составьте соглашение в той же форме, что и договор, в котором меняется сторона. Можно составить трехстороннее соглашение, чтобы избежать оформления необходимых согласий и уведомлений.

Чтобы составить соглашение об уступке, укажите его предмет — это самое важное. Если вы не согласуете предмет уступки, соглашение будет считаться незаключенным в связи с отсутствием в нем существенного условия (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Также рекомендуем определить цену уступки, ответственность сторон.

Как согласовать предмет соглашения об уступке

Предметом соглашения об уступке является право, принадлежащее кредитору-цеденту на основании обязательства (п. 1 ст. 382 ГК РФ). Чтобы согласовать условие о предмете, опишите в соглашении:

• вид требования (права): получить оплату за товары или услуги, требовать возврата займа, получить результат работы и т.д.;
• размер требования: сумму долга, количество подлежащих изготовлению вещей и т.д.;
• обязательство, на основании которого оно принадлежит цеденту. Как правило, для этого достаточно указать реквизиты договора между цедентом и должником и сведения о второй стороне обязательства — должнике.

«Цедент уступает цессионарию право требовать от ООО «Сапфир» оплаты товара, поставленного цедентом по Договору поставки N 8 от 26 января 2017 г. в размере 277 500 (Двести семьдесят семь тысяч пятьсот) рублей 00 копеек».

Как согласовать предмет при уступке будущего требования

Если вы хотите приобрести или уступить будущее требование, опишите его в соглашении так, чтобы его можно было идентифицировать на момент возникновения или перехода к цессионарию (п. 1 ст. 388.1 ГК РФ). Например, при уступке требования об оплате еще не поставленного товара укажите реквизиты договора поставки (если он уже заключен), сведения о покупателе, о товаре (наименование и, если известно, количество).

В некоторых случаях для согласования предмета в соглашение нужно включить дополнительные сведения.

Как согласовать предмет при частичной уступке

Вы можете уступить (приобрести) требование не полностью или без связанных с ним прав. На это нужно прямо указать в соглашении. Например, вы можете указать, что цедент передает цессионарию право требовать от должника уплаты основного долга, а право требовать неустойку за просрочку оплаты к цессионарию не переходит. Если этого не сделать, требование перейдет к цессионарию в объеме и на условиях, которые существуют к моменту перехода, вместе со связанными правами (п. 1 ст. 384 ГК РФ).

Как согласовать предмет при уступке требования по длящемуся обязательству

Если вы уступаете (приобретаете) требование по оплате потребленной электроэнергии, внесению арендных платежей и т.п., дополнительно укажите период, за который уступается требование, иначе соглашение может быть признано незаключенным в связи с несогласованностью его предмета (п. 13 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120).

Как согласовать цену уступки

Для этого нужно указать подлежащую уплате сумму в определенной валюте. По общему правилу цена уступки должна быть указана в рублях (п. 1 ст. 317 ГК РФ).

Цена определяется по усмотрению сторон (п. 1 ст. 424 ГК РФ). Она не обязательно должна равняться объему переходящего требования. На практике обычно требование уступается за меньшую сумму. Такое несоответствие само по себе не является основанием для признания вашего соглашения ничтожным (п. 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120).

Условие о цене не является существенным для соглашения об уступке, поэтому его отсутствие само по себе не приведет к признанию соглашения недействительным или незаключенным (п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 54). По умолчанию договоры считаются возмездными, поэтому цессионарий в отсутствие условия о цене должен будет уплатить цеденту сумму, которая обычно взимается по таким соглашениям (п. 3 ст. 423, п. 3 ст. 424 ГК РФ).

Не рекомендуем делать соглашение об уступке безвозмездным, если и вы, и ваш контрагент — коммерческие организации. Это объясняется тем, что безвозмездная передача требования к третьему лицу является дарением (п. 1 ст. 572 ГК РФ). Дарение по общему правилу запрещено между коммерческими организациями (пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ). Это применяется и к индивидуальным предпринимателям (п. 3 ст. 23 ГК РФ). Ваше соглашение в таких обстоятельствах будет ничтожным как нарушающее прямо установленный в законе запрет (п. 2 ст. 168 ГК РФ, п. 75 Постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25).

Как согласовать ответственность сторон соглашения об уступке

Согласовывать условия об ответственности в соглашении об уступке не обязательно, они не являются существенными. На данный вид отношений распространяются общие правила об ответственности за нарушение обязательств (п. 3 ст. 420 ГК РФ).

На практике стороны чаще всего включают в соглашение условия о неустойке за следующие нарушения:

• просрочка передачи цедентом документов, удостоверяющих требование;
• просрочка цессионарием оплаты уступки;
• просрочка уведомления должника о состоявшейся уступке.

Определяя размер неустойки, помните, что она должна быть соразмерна последствиям нарушения обязательства. В противном случае суд может уменьшить ее (п. 1 ст. 333 ГК РФ).

Ответственность цедента за недействительность переданного требования

Специальными нормами об уступке требования в числе прочего предусмотрена ответственность цедента за недействительность переданного требования. Цессионарий вправе требовать от него возврата всего переданного по соглашению об уступке и возмещения причиненных убытков (п. п. 1, 3 ст. 390 ГК РФ).

Вы можете указать в соглашении, что цедент не несет ответственности перед цессионарием за недействительность переданного ему требования по договору. Чтобы такое условие было правомерным, должны одновременно соблюдаться следующие условия (п. 1 ст. 390 ГК РФ):

• первоначальный кредитор и должник заключили основной договор в рамках предпринимательской деятельности;
• недействительность требования вызвана обстоятельствами, о которых цедент не знал (не мог знать) либо знал и предупредил цессионария. Причем эти обстоятельства могут относиться и к дополнительным требованиям.

Законом возможность включения такого условия в соглашение об уступке может быть ограничена (п. 1 ст. 390 ГК РФ).

Когда чаще всего происходит смена стороны

Обстоятельства, по которым бывает необходимо проведение замены одной из сторон, могут быть самые разные:

• финансовые проблемы или банкротство предприятия;
• производственные трудности;
• «переезд» компании;
• смена руководства фирмы и т.д.

Практика

Договоры, по общему правилу, предполагаются возмездными. В связи с этим в практике возник вопрос: должна ли замена стороны соответствовать таким характеристикам?

Отсутствие условия о цене передаваемых прав и обязанностей само по себе не является основанием для признания данного соглашения недействительной сделкой. Кроме того, одновременная передача прав и обязанностей уже сама по себе свидетельствует о его возмездности.

Но иногда суды указывают на необходимость оценки всех фактических обстоятельств с целью определения возмездности отношений.

Рассмотрим один из частных примеров с перенаймом в рамках договора аренды.

Арендатор желает выйти из арендных отношений с переводом всех прав и обязанностей на новое лицо. Если первоначальный арендатор в банкротстве, то конкурсный управляющий вправе расценить перенаем как способ вывести из конкурсной массы должника право аренды как ценный актив. Это дает конкурсному управляющему возможность оспаривать передачу договора. Как видим, банкротство арендатора как потенциально конфликтное положение подсвечивает наиболее уязвимые грани данной конструкции.

В таком случае суды исследуют вопрос о возмездности получения новым контрагентом права аренды. Учитывая риски при заключении соглашения о замене стороны, назначается судебная экспертиза с целью установления рыночной стоимости права аренды. Судами делается вывод, что если использование арендуемого имущества направлено на извлечение прибыли, то перенаем нельзя осуществить без взимания с нового арендатора дополнительной платы за вступление в отношения с арендодателем.

Таким образом, надлежит объективно оценивать коммерческую ценность сделки для всех сторон обязательства, принимать во внимание реальные экономические мотивы ее совершения и риски возможной несостоятельности контрагента.

Защита должника при уступке требования другому кредитору

Данному вопросу посвящены пункты 15 и 16 рассматриваемого постановления.

Дело в том, что у сторон есть право вообще запретить уступку требования, прописав соответствующее условие в самом договоре. Или если о полном запрете договориться не удалось, то каким-либо образом ограничить её. Например, прописать, что такая уступка может быть совершена только, если должник даст на неё согласие.

Но что если, несмотря на существующие ограничения, кредитор всё-таки заключит договор цессии? Как в этом случае должник сможет защитить свои интересы?

В п. 15 Постановления Пленума ВС РФ сказано, что, если уступка требования неденежного исполнения делает для должника исполнение его обязательства значительно более обременительным, он вправе исполнить обязательство цеденту.

Если же такой переход нельзя отнести к значительно обременительному для должника, но, несмотря на это, он требует от него тех или иных дополнительных затрат, то цедент и цессионарий должны такие затраты и расходы ему возместить.

При этом важно помнить правило, согласно которому, пока такие расходы ещё не возмещены, должник имеет право не исполнять обязательство. И в этом случае он не будет считаться просроченным. Соответственно, пока будущие дополнительные расходы не будут ему возмещены, должник может обязательство вообще не исполнять.

И, кроме того, ещё одним способом защиты прав должника в случае нарушения кредитором запрета или ограничения на цессию является возможность применения предусмотренных соглашением санкций и иных последствий отсутствия согласия на уступку.

В частности, Верховный Суд обращает особое внимание на то, что в качестве такого последствия, помимо традиционных штрафов и пени, может использоваться и односторонний отказ от договора.

При этом в постановлении сказано, что, если договор содержит условие о необходимости получения согласия должника либо о запрете уступки требования третьим лицам, передача такого требования, за исключением уступки требования по денежному обязательству, может быть признана недействительной по иску должника только в случае, когда доказано, что цессионарий знал или должен был знать об указанном запрете.

Получается, что подобная передача права требования всё-таки может быть признана недействительной. Но это касается только неденежных требований и только в тех случаях, когда можно доказать, что цессионарию было известно о существовании запрета.

Зачет и уступка: как они соотносятся

Подрядчик «Атлант» заявил требования к «Строительному управлению РСТ» о взыскании 2,3 млн руб. долга по оплате работ, а ответчик подал встречный иск – об уплате 2,4 млн штрафов (дело № А27-25028/2016). Первоначальные требования удовлетворили полностью, встречные – в части. В итоге зачета со строительного управления взыскали 2 млн руб. Такое решение АС Кемеровской области огласил 26 сентября 2017 года.

А за неделю до этого, 20 сентября 2017 года, вступил в силу договор цессии, по которому «Атлант» передал права требования к заказчику ООО «КТМК». Однако цессионарий не торопился заявлять о вступлении в дело. Он дождался решения первой инстанции и обратился в суд лишь 9 ноября 2017 года. Это натолкнуло судью АС Кемеровской области Дамира Аюшева на мысль, что «КМТК» хочет «в обход законной процедуры изменить состоявшееся решение суда в части лица, в пользу которого принят судебный акт». А это не допускается в порядке процессуального правопреемства. О его невозможности говорит и состоявшийся зачет встречных исковых требований. Здесь судья сослался на п. 24 54-ого постановления Пленума: должник может заявить о зачете после того, как получит уведомление об уступке.

Цессионарий, уже получив право требования, не стал вступать в процесс, а дождался решения суда. Первая инстанция решила, что это попытка изменить судебный акт в обход закона.

Эти аргументы признал несостоятельными 7-й арбитражный апелляционный суд, который не нашел оснований отказать в замене стороны. Это возможно и на стадии исполнения судебного акта, когда цессионарий вступает в права в той части, в которой решение не исполнено (п. 35 постановления). Кроме того, апелляция отклонила доводы строительного управления, которое выступало против смены кредитора. Ответчик указывал на мнимость договора уступки как неоплаченного. Но для перехода права это не имеет никакого значения, возразила коллегия. К тому же, если договор мнимый, стороны не намереваются его исполнять, но «КТМК» решил вступить в процесс и воспользоваться своим правом. С такими аргументами апелляция заменила кредитора на нового.

Изменение стороны в договоре по ГК РФ

Перемена стороны в договоре означает, что с одной из сторон договора полностью меняется участник. То есть, если в договоре между организацией А (арендодателем) и Б (арендатором) произошла перемена арендодателя, то договор аренды остается в силе, но он уже будет между организацией С (арендодателем) и организацией Б (арендатором).

В результате новому участнику договора достаются все права и обязанности того, кто выходит из договора. Полная замена стороны в договоре влечет смену лиц не в определенном отдельном обязательстве (как в рамках договора уступки права или цессии), а сразу во всем комплексе возникших из такого договора обязательств (например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13.12.2010 по делу № А70-3836/2010).

Соответственно, в нашем примере, организация С вправе взыскать с организации Б долги по арендной плате, но в свою очередь обязана произвести капитальный ремонт арендованного имущества (п. 2 ст. 308 Гражданского кодекса РФ).

Как по закону передают права и какие договоры подписывают

Чтобы понять, как передавать права, разберёмся, что такое обязательство.

Любое обязательство устроено так. Есть должник — лицо, которое обязано, и кредитор — лицо, которому должны.

Договор — это взаимное обязательство. Тут каждая сторона одновременно и должник, и кредитор.

Покупатель и продавец заключили договор поставки планшетов. Продавец — это должник с обязанностью привезти в магазин планшеты и кредитор с правом на оплату товара. Покупатель — должник с обязанностью оплатить товар и кредитор с правом получить планшеты.

Бывают обязательства, которые появились не из договора. Самый жизненный пример — это право на возмещение вреда. Тут тоже есть должник и кредитор — но они не меняются местами, как ни крути.

Клиент в магазине случайно разбил витрину. Теперь он должен деньги. Клиент здесь должник с обязанностью заплатить. Владелец магазина — кредитор с правом на оплату в счёт возмещения вреда.

Есть три вида перехода прав в обязательствах. Какой выбрать — зависит от задачи предпринимателя.

Уступка требования — она же цессия. Это когда кредитор передаёт другому лицу право что-то получить с должника.

Передать можно денежное требование — например, заплатить за товар, или неденежное — пустить в помещение нового арендатора. Чтобы уступить права, старый и новый кредитор подписывают договор уступки права требования. На уступку прав не нужно согласие должника, который должен деньги. А вот согласие должника по неденежной обязанности иногда требуется по условиям договора.

Перевод долга. В этом случае кто-то со стороны берёт на себя обязанность должника. Например, один ИП обязуется заплатить за другого ИП по договору поставки. Или учредитель согласен погасить долг ООО по исполнительному листу личными деньгами. Для этого заключают договор о переводе долга. Согласие кредитора на перевод долга обязательно.

Передача договора: право требования + долг. Здесь одна сторона выходит из договора, а её место занимает новое лицо. Например, есть девушка с ИП, и у нее заключён длительный договор на мытьё окон в офисе. Девушка уходит в декрет. Но её бизнес готова продолжить сестра — тоже с ИП. Тогда два ИП и заказчик подписывают договор на замену стороны по договору на услуги.

Ещё есть случаи, когда обязательство переходит к новому лицу само собой:

— При реорганизации юрлица: два ООО объединились в одну фирму, и к новой перешли все клиентские договоры и долги старых.

— Поручитель закрыл долг. Теперь должник обязан ему, а не банку.

— Страховая выплатила возмещение за ущерб. В этом случае к ней переходит право требования к виновнику ущерба. Это называется суброгацией.

— Человек умер, не успев отдать кредиты. Родственники, которым перешло наследство, обязаны погасить долг банку за умершего.

Уступка прав требований должна быть законна

Заключение договоров уступки права требования (договоров цессии) является одним из самых распространенных механизмов коммерческого взаимодействия между субъектами предпринимательства. Цессию стороны используют зачастую не только как сделку по уступке права требования за деньги, но и как механизм осуществления взаиморасчетов и взаимозачетов между собой.

Законодательному регулированию уступки права требования посвящена глава 24 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) «Перемена лиц в обязательстве». Кроме того, к ознакомлению рекомендуется Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 54 «О некоторых вопросах применения положений гл. 24 ГК РФ о перемене лиц в обязательстве на основании сделки», посвященное сформированному судебной практикой пониманию основных аспектов уступки прав.

Уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону. Важно исследовать специальное законодательство той сферы правоотношений, которая затрагивает уступку прав.

Не допускается, например, уступка прав по договору об ипотеке или обеспеченному ипотекой обязательству, права по которым удостоверены закладной: такая сделка ничтожна (ст. 47 Федерального закона от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»). При заключении договора путем проведения торгов уступка прав также обладает особенностями: если в соответствии с законом заключение договора возможно только путем проведения торгов, победитель торгов не вправе уступать права (за исключением требований по денежному обязательству) и осуществлять перевод долга по обязательствам, возникшим из заключенного на торгах договора (ст. 448 ГК РФ). Также не допускается, в частности, уступка преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Кроме того, ГК РФ общим положением о переходе прав к другому лицу запрещает переход прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью.

Также закон не разрешает осуществлять уступку права требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника, без согласия последнего.

Вместе с тем отдельно стоит сказать о запрете или ограничении уступки права (требования), которые стороны нередко прописывают в заключаемом ими договоре (купли-продажи, займа, комиссии и проч.), стараясь защитить свои права и не допустить перехода права требования к третьим лицам и изменения личности своих кредиторов.

Законодатель указывает, что соглашение между должником и кредитором об ограничении или о запрете уступки требования по денежному обязательству не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения основного договора. То есть даже если договор, на основании которого возникло переуступаемое требование по денежному обязательству, запрещает уступать права требования по нему, уступка все равно будет законной.

Что касается уступки права на получение неденежного исполнения, отметим, что она может быть запрещена или ограничена соглашением между сторонами основного договора. Если такой запрет был согласован сторонами (цедентом и должником), а затем право было уступлено по договору цессии, такой договор может быть признан недействительным по иску должника только в случае, если цессионарий знал или должен был знать о наличии указанного запрета на уступку.

Готовое решение КонсультантПлюс: что означает замена стороны в договоре и чем она отличается от цессии и перевода долга

Замена стороны в договоре – это одновременная передача всех прав и обязанностей по договору другому лицу. Это называется передача договора (ст. 392.3 ГК РФ).

При замене стороны первоначальный должник или кредитор перестает иметь права и нести обязанности по договору, все они переходят к другому лицу. Это лицо полностью заменяет его и становится стороной договора. При этом одновременно действуют как правила об уступке права, так и правила о переводе долга (ст. 392.3 ГК РФ).

Перемена лиц в обязательстве по договору

Положения, регламентирующие перевод прав и обязанностей по договору, содержатся в главе 24 ГК РФ, а также в Постановлении Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 54 “О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки” (далее – Постановление №54). В первом случае, при переходе прав, меняется кредитор, а во втором, при переводе обязанностей (долга) – должник. При этом обе сделки могут заключаться независимо друг от друга или содержаться в одном договоре.

Переход прав

Права передаются по договору уступки права требования, заключенному между первоначальным и новым кредиторами (цессия). Также права могут переходить в силу закона – при преобразовании компании или наследовании.

В договоре цессии стороны именуются цедент – первичный кредитор и цессионарий – получатель права требования. После подписания ими договора у должника меняется контрагент.

Цессия возникает на основании:

• уже имеющегося соглашения между первоначальным кредитором и должником;
• требования, которое появится в будущем;
• требования, которое будет приобретено первичным кредитором у другого лица.

По общему правилу будущее требование переходит к получателю права сразу после возникновения или приобретения его цедентом. Впрочем, стороны могут этот момент отложить.

Виды цессии

В основе цессии может лежать любой вид договора, в том числе, смешанный:

• купли-продажи, если имущественный долг продается;
• мены, если стороны передают друг другу эквивалентные права требования;
• дарения;
• возможна передача права требование в виде отступного.

В этих случаях цессия регулируется соответствующими нормами Гражданского кодекса, если иное не вытекает из существа передаваемых прав. Также стороны могут взять за основу непоименованный договор, то есть такой вид, отношения по которому не урегулированы законодательством.

Уведомление должника

Согласие должника на заключение договора не обязательно, если персона кредитора для должника не имеет значения (как, например, в алиментных обязательствах, или когда изначально должник и кредитор прописали это в договоре). А вот извещать должника надо обязательно. Лучше, если это сделает старый кредитор, иначе должник может не исполнять свою обязанность новому контрагенту. Соответственно, исполнение прежнему кредитору до подтверждения им факта передачи права требования будет считаться надлежащим.

Цена сделки

В договоре цессии, как и в некоторых других видах договоров, цена не является существенным условием, без которого он считался бы несостоявшимся. Она может определяться в соответствии со статьей 424 ГК РФ исходя из рыночных условий.

Недействительность цессии

Однако если цена продажи выше рыночной, уступка может быть оспорена в суде и признана им недействительной. Передача требования может быть расценена как дарение, запрещенное в коммерческих отношениях, если рыночная стоимость существенно ниже договорной (Определение ВС РФ № 305-ЭС15-5505 от 01.12.2015 по делу №А41-42963/2013).

В принципе, любая уступка, нарушающая законодательные запреты, ничтожна. Например, запрещено уступать права выгодоприобретателя по независимой гарантии без одновременной уступки новому бенефициару прав по основному обязательству.

Цессию можно оспорить и по другим причинам. К примеру, если одна из сторон сделки обманула другую сторону в отношении своих намерений исполнить свое обязательство, такая сделка может быть признана недействительной на основании статьи 179 ГК РФ (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 09.12.2014 по делу № А46-5675/2013).

Права кредитора

Первый кредитор не может передать новому больше прав, чем у него есть. Однако в некоторых случаях второй кредитор получает дополнительные права. Например, когда увеличивается размер неустойки или суд присуждает астрент – денежный штраф за неисполнение судебного решения в натуре.

Права должника

Перемена кредитора не должна ухудшать положение дебитора. Должник может попросить зачесть свое встречное требование к цеденту на требование цессионария исполнить обязательство. И цессионарий – новый кредитор – не сможет ему отказать. Например, у первого кредитора имеется непогашенный перед должником долг. Тогда вместо оплаты долга второму кредитору дебитор может требовать пропорционального зачета долга. Главное, чтобы требование дебитора к цеденту возникло до уведомления об уступке требования (Определение ВС РФ от 25.09.2015 № 307-ЭС15-6545).

Ответственность цедента

Невозможность реальной передачи права, на основании которой должна происходить уступка, не освобождает цедента от ответственности за перед цессионарием. Например, если передаваемое право принадлежит не продавцу, а другому лицу. Или если по истечении срока исковой давности в отношении уступаемого права требования цедент обманул цессионария в том, что должник подтвердил свой долг (а значит, исковая давность с этого момента начала течь заново). Сама по себе подобная сделка не влечет недействительность цессии. В этом случае покупатель может претендовать на возмещение убытков и применение других мер гражданско-правовой ответственности.

Это же правило касается и будущего требования: цедент несет ответственность за то, что уступаемое право не появилось вовремя. Впрочем, стороны могут его изменить.

Финансирование под уступку денежного требования (факторинг)

Разновидностью уступки требования является факторинг, отношения по которому регулируются главой 43 ГК РФ. По условиям соглашения финансовый агент дает клиенту деньги в счет его дебиторской задолженности. Проще говоря, клиент (первоначальный кредитор) уступает финансовому агенту (новому кредитору) свое право требования к должнику. Уступаемое требование может быть только денежным. В зависимости от условий договора агент получает право на всю сумму долга или только на часть, соответствующую долгу клиента перед агентом. Во втором случае агент должен вернуть часть денег клиенту.

Перевод долга

Перевод долга осуществляется по соглашению должников: прежний должник передает свое обязательство новому. При этом оно не меняется и не прекращается. Контрагент меняется у кредитора. Новый должник берет на себя обязательство перед кредитором (с его согласия) и несет ответственность за его исполнение. Замена стороны проводится с опорой на § 2 гл. 24 ГК РФ.

Между коммерческими организациями эта сделка бывает двух видов:

1. Привативной, когда первоначальный должник полностью прекращает отношения с должником;

2. Кумулятивной, когда первичный и новый должник отвечают перед кредитором солидарно (то есть наравне друг с другом).

В рамках привативного перевода исполнением обязательства новый должник погашает свой собственный долг. Поэтому после погашения никаких требований о возмещении расходов к первоначальному должнику он предъявить не может (Определение ВС РФ от 20.12.2017 № 310-ЭС17-3279(2)).

Кумулятивный перевод, напротив, позволяет при исполнении обязательства одним из солидарных должников предъявить пропорциональное требование другому. Этот вид перевода имеет сходство с поручительством, поскольку в обоих случаях возникает солидарное обязательство. Но к кумулятивному переводу не применяются положения о прекращении обязательства поручителя. Например, когда другое обеспечение обязательства отпало по вине кредитора, поручитель вправе отказаться от исполнения своей обязанности (статья 363 ГК РФ).

Если текст договора не позволяет определить, что стороны хотели выбрать – кумулятивный перевод долга или поручительство, считается, что стороны выбрали поручительство.

Соглашение о переводе прав и обязанностей

Одна сторона договора может передать по нему все права и обязанности третьему лицу. Перемена лиц в таком случае производится и по правилам об уступке права требования, и по правилам о переводе долга в совокупности (статья 392.3 ГК РФ).

Например, арендатор, получив согласие арендодателя, может передать права пользоваться помещением и обязанности вносить арендную плату. Тогда по общему правилу новый арендатор должен платить за все периоды, в том числе до подписания соглашения. Если согласия арендодателя не было, оба арендатора несут перед ним солидарную ответственность за период, предшествующий заключению сделки по передача прав и обязанностей.

Если суд признает любое из условий договора недействительным, недействительным окажется и весь договор, если только не предположить, что он мог бы быть заключен без уничтоженного условия.

При перемене лиц в соглашении юридическая помощь необходима каждому его участнику. Во избежание финансовых потерь заключение любого из рассмотренных в статье соглашений не рекомендуется без юридического анализа документов. Опытный юрист определит, например:

• вероятность взыскания долга;
• риски оспаривания договора;
• правильность составленного уведомления о перемене кредитора;
• нарушение прав любой из сторон (и поможет их устранить);
• оптимальные условия договора о переводе прав и обязанностей.

При возникновении разногласий между сторонами юрист поможет их урегулировать как в досудебном, так и в судебном порядке.

Статья подготовлена специально для

юридической компании “Эра права”

8 февраля 2018 года

Рекомендуем также ознакомиться:

(публикация) (публикация) (публикация) (публикация) (публикация) (публикация) (публикация) (публикация) (публикация) (публикация) (публикация) (судебный процесс)

© Исключительные права на данную публикацию принадлежат ООО “Эра права”. Полная или частичная перепечатка или иное распространение публикации допускается только с обязательным указанием имени автора (при наличии) и наименования правообладателя, а при размещении в сети Интернет, – с гиперссылкой на сайт правообладателя

По общему правилу договор цессии может быть безвозмездным, так как стороны сделки вправе самостоятельно определять, будет ли их договор возмездным или нет (п. 4 ст. 421, ст. 423 ГК РФ). Вместе с тем, безвозмездная цессия (а равно цессия по заниженной цене относительно размера уступаемого права (требования)) может быть квалифицирована как дарение, если будет установлено намерение цедента одарить цессионария (п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 54 г. Москвы «О некоторых вопросах применения положений гл. 24 ГК РФ о перемене лиц в обязательстве на основании сделки»).